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民法总论试题123 - 下载本文

亡的法律制度。

宣告死亡,又称推定死亡,与生理死亡对应。生理死亡是自然事实,宣告死亡是法律事实,它是一种推定,即?#24188;?#28982;人下落不明达到法定期限的事实,推定出他死亡的事实。既然是一种推定,自然人是否死亡的事实处在不确定状态,被宣告死亡的自然人可能仍生存。

宣告失踪与宣告死亡两种制度设置的目的不同。宣告失踪解决的是失踪人财产管理问题,宣告死亡旨在解决因失踪人生死不明而引起的民事法律关系的确定问题。在宣告失踪和宣告死亡的法律制度中,有三种立法模式:一种是只设立宣告失踪,不设立宣告死亡;另一种是只设立宣告死亡,不设立宣告失踪;最后一种是同时设立宣告失踪和宣告死亡制度。《民法通则》采第三种立法模式。

(一)宣告死亡的条件

根据《民法通则》第23条的规定,宣告自然人死亡须具备以下条件: 1、自然人失踪的事实

自然人下落不明达到法定期间,是宣告死亡的实质条件。自然人下落不明满4年,?#24188;?#28982;人下落不明事实的次日起算;战争期间下落不明,从战争结束之日起算;意外事故,自然人下落不明期限满2年,从事故发生之日起算。几符合上述条件者,利害关系人可向人民法院申请对自然人的死亡宣告。另据《民事诉讼法》第167条规定,因意外事故下落不明,经有关机关证明该自然人不可能生存,利害关系人申请宣告其死亡的,不受2年时限?#21335;?#21046;。

2、利害关系人的申请

《民通意见》第25条规定:申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(4)其他有民事权利义务关系的人。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。只有利害关系人提出宣告死亡的申请,人民法院才能依法作出死亡宣告。

3、人民法院的受理和宣告

人民法院受理利害关系人的书面申请后,应即发出寻找失踪人的公告,普通失踪的公告期为1年,因意外事故失踪的公告期为3个月。公告期满,人民法院应当根据宣告死亡的事实是否得以确认,作出宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。宣告死亡的判决应确定被宣告死亡人的死亡日期,判决中未确定死亡日期的,以判决宣告之日为被宣告死亡人的死亡日期。

宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。自然人下落不明满4年,但利害关系人只申请宣告失踪的,人民法院只能作出失踪宣告,而不能作出死亡宣告。

(二)宣告死亡的效力

1、被宣告死亡的自然人与其他人之间的各种民事法律关系归于消灭。从这个意义上讲自然人被宣告死亡会产生与生理死亡同样的法律后果。主要包括被宣告死亡的自然人与其配偶间婚姻关系消灭,其继承人可继承遗产,他的债权人有权向其继承人请求清偿债务。 2、有民事行为能力的自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。宣告死亡只是依法对失踪人死亡的推定,事实上该失踪人的生命不一定完结。根据《民法通则》第24条第2款的规定,有民事行为能力人在被宣告死亡期间,仍然能够独立参与各种民事活动,其实施的民事法律行为有效。

3、被宣告死亡的人,宣告判决之日为其死亡的日期。被宣告死亡日期与自然死亡的时间不一致的,根据《民通意见》第36条第2款规定,被宣告死亡引起的法律后果仍然有效,其中自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的,则以实施的民事法律行为为准。

(三)死亡宣告的撤销

失踪人被宣告死亡只是法律上的推定,当被宣告死亡的人重新出现,或者确知其下落,

经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销对他的死亡宣告。

《民法通则》第25条规定:“被撤销死亡宣告的人有权消求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织,应当返还原物;原物不存在的,给予?#23454;?#34917;偿?#20445;?#22312;撤销死亡宣告后,原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还,而代之以?#23454;?#36180;偿;如果被撤销死亡宣告人的配偶已与他人再婚的,新的婚姻关系受法律保护;如果配偶再婚后又离婚或再婚后配偶他方又死亡的,婚姻关系不能自行恢复。其配偶没有再婚的,原婚姻关系从撤销死亡宣告之日起恢复。被撤销死亡宣告人有子女的,父母子女间的权利义务应恢复,但子女已被他人合法收养的,其收养关系不得单方解除。

第四节 自然人住所、户籍、居民身份证和护照

一、自然人的住所

住所是指自然人生活和进行民事活动的主要基地和中心场所。 《民法通则》第15条规定:“公民以他的户籍所在地的?#24188;?#22320;为住所,经常?#24188;?#22320;与住所不一致的,经常?#24188;?#22320;视为住所”。自然人的经常?#24188;?#22320;,一般是指他最后连续?#24188;?#28385;一年以上的地方。在我国,自然人多以户籍所在地为住所,户籍所在地不明的,应以居所为住所。确定自然人住所,对于案件管辖、送达地点、债务履行地、宣告失踪和宣告死亡等,具有重要法律意义。

二、户籍 户籍是以户为单位记载自然人姓名、出生、住所、收养、?#36164;簟?#32467;婚等重要事项的法律文件。户籍制度是国家通过户口登记和管理,确认公民身、,保护公民权利、维护社会秩序的一项法律制度,其作用如下:

1、确定自然人权利能力和行为能力起始和终止的时间; 2、确定自然人住所地; 3、确定收养关系;

4、确定被监护人;

5、确定法定继承人的范围和顺序。

三、居民身份证

居民身份证是证明自然人身份的证明。它是户籍制度的补充,是简化了的户籍。根据《居民身份证条例》规定,?#24188;?#22312;中华人民共和国境内的年满16周岁的中国公民应当依照条例的规定,申请领取居民身份证。居民身份证登记项目包括姓名、?#21592;稹?#27665;族、出生日期、住?#36820;取?

四、护照

护照是对外国证明内国自然人身份的法定证件,其中包括身份证上的记载事项,还包括持有人在内国的身份证号码。通俗地讲,护?#31449;?#26159;内国自然人在外国的身份证。

第八章 自然人的人身权

第一节 人身权概述

一、人身权的概念和特征

人身权与财产权相对应。财产权是以财产利益为内容的权利,人身权是指自然人基于其人格或身份而依法享有的人格权和身份权的合称。

人身权具有如下法律特征:

1、与自然人的人格或身份不可分离。人身权的客体存在于自然人的身上,与特定人的人格或者身份不可分离。例如,生命和健康是自然?#27515;?#20197;存在和进行政党活动的前提条件,姓名是自然人的标志,这些都和自然人的人身不可分离,自然人失去它们便不成其为权利主体,它们离开了权利主体亦将变得?#24278;?#27861;律意义。人身权的这一特点决定了人身权具有不可转让性。

2、不具有财产内容。财产权以财产利益为内容,财产利益通常是指具有交换价值或使用价值、可以?#27809;?#24065;计算其价值、可以依法转让的利益。而人身权体现的是没有商品价值的人的精神利益,其功能在于满足权利主体的精神需要而不是物质需求。

3、与财产权有联系。人身权虽不直接体现财产内容,但与权利主体的财产权益有一定联系。主要表现在:(1)、人身权的确认或享有是?#25215;?#36130;产权发生的前提或条件。例如,在收养关系中,养父母对养子女的关系一经成立,即形成收养的身份关系,养父母和养子女之间以收养关系为据,即可发生相互继承的法律事实。(2)、人身权的行使可为权利主体带来收益,如自然人许可他人使用其肖像,就可获取一定的财产利益。(3)、人身权受到损害可导致财产利益的损失。如侵害自然人的健康权,可导致其工资收入的丧失。

4、人身权是绝对权。人身权的权利主体是特定的,而义务主体是不特定的。义务主体负有不得侵害权利主体人身权的义务。所以该权利是一种绝对权。

二、人身权与人权的联系与区别:

人身权与人权既有联系又有区别。人权概念为资产?#20934;?#39318;创,后发展为一个集合概念,包括“公权”和?#20843;?#26435;”两方面的权利,兼有人身权和财产权的内容。在国内法上,人权相当于宪法?#23567;?#20844;民的基本权利”。在国际法上,人权的范围更为广泛。根据1948年12月10日第三次联合国大会通过的《世界人权宣言》及1966年制定的《民事权利和政治权利公约》、《经济权利、社会权利和文化权利公约》的规定,人权包括以下内容:(1)、基本人权和人身自由,含生命健康、人身安全、人格尊?#31995;?#26435;利;(2)、政治权利,含思想自由、信仰自由等;(3)、经济、社会、文化、权利;含所有权、劳动权、自由择业权、社会保险权?#21462;?#22240;此,民法上的人身权范围比人权范围要狭窄,可视为人权体系的组成部分。但二者没有种属关系。不过,客观地讲,人权运动的发展对民法中人身权制度的完善起到了积极的推动作用。

二、人身权种类

在我国,人身权分为人格权和身份权两大类。

人格权,即民事主体基于法律人格而依法享有的、为保?#21046;?#27861;律上独立人格所必需的权利。其特点在于,人人生而享有直至终身,并且同类主体平?#35748;磧小?#22312;人格权中,根据权利客体的不同可分为物质性人格权和精神性人格权。物质性人格权包括身体权、健康权、生命权;精神性人格权包括姓名权、肖像权、自由权、名誉权、隐私权、贞操权、信用权、婚姻自主权及其他人格权。

身份权是民事主体基于某种特定身份而依法享有的一种民事权利。具体讲,是民事主体因一定的资格、地位或从事某种活动的结果而发生的、为维护民事主体的特定身份所必须的人身权。身份权有如下特点:(1)、主体单一性。身份权以一定身份为基础,因此,只能由自然人享有,而法人不享?#23567;#?)、不平等性。身份权以一定身份存在为前提,只有具备某种身份者方有相应的身份权,故身份权不似人格权那样人人平?#35748;磧小#?)、权利义务一致性。身份权虽名为权利,实则包含义务,配?#26082;ā?#30417;护权即?#22797;?#32780;言。

在身份权中,根据身份的不同可分为?#36164;?#27861;上的身份权和?#36164;?#27861;外的身份权。前者包括配?#26082;ā?#20146;权、?#36164;?#26435;;后者包括荣誉权、知识产权中的人身权?#21462;?

第二节 人格权

一、生命权

法律学上的生命,并不是泛指一切生物的生命,而仅指自然人的生命,它是人体维?#21046;?#29983;存的基本的物质活动能力。人的生命是人的最高人格利益,具有至高无上的人格价值。生命是人具有民事权利能力的基础,具有不可替代性。人的生命一旦丧失,就不可逆转地消灭,没有任何办法予以挽回。世界上“没有类似生命的东西,也不能在生命之间进行比较?#20445;?#22240;而人的生命“没有什么法律的替换品或代替物”。1生命对整个社会具有价值,人之所以能够制造工具、改造自然、创造物质财富和精神财富,都是以生命的存在为前提的。

生命权是以自然人的生命安全的利益为内容的一种人格权。其内容包括以下几个方面:

1、生命安全维护权。人的生命是人的最高人格利益。生命安全维护权的实质,是禁止非法剥夺人的生命,而使人的生命按照自然界的客观规律?#26377;?#20063;就是说,法律保护人的生命不因受外来非法侵害而丧失,保护的是人的生命安全利益。当生命权遭到不法侵害时,生命权人可以采取正当防卫、紧急避险以及向司法机关提出保护请求等措施,保护自己,排除危害。

2、生命利益支配权。生命权中是包含生命利益支配权,实际上意味着生命权人能否处分自己的生命,传统民法理论对此特否定态度,主要理由是自杀为法律所不许。但是,如果一概否定这种权利,实践中有两个问题难以解决:一是因患不治之症或其他导?#24459;?#24515;遭受极度痛苦疾病的人通过安乐死以求解脱是否违法;二是在?#25215;?#29305;殊场合,例如像赛车、拳击、登?#20581;?#28418;流等危险极大的竞技场上,又如为社会公共利益、他?#27515;?#30410;、个人气节而慷慨赴死、舍己救人?#21335;?#36523;行为等是否违法。我们认为,从人道主义出发,?#24188;?#37325;个人的真实选择考虑,应当承认有限制的生命利益支配权,即将这种支配权仅限制在特殊情形下的安乐死和献身两种情况。

二、健康权

健康权是指自然人以其肌体生理机能的健全、正常运作和功能完善发挥,以维持人体生命活动为内容的人格权。《世界卫生组织宪章》规定:“健康不仅是免于疾病和衰弱,而且是保持体格方面、精神方面和社会方面的完美状态。”1978年国际初级卫生保健大会《阿拉?#23601;夹?#35328;》宣称:“健康是基本人权,达到尽可能的健康水平,是世界范围内的一项重要的社会性目标。”可见,健康权既是自然人的基本人格权,也是文明社会共同利益之所在。健康权的内容包括以下几个方面:

1、健康维护权。健康维护权的首要内容是自然人保持自己健康的权利。这不仅是自然人维护自身生命,提高其生活质量,追求体格、精神的完美状态的需要,同时也具有维护社会利益,提高?#27515;?#29983;存质量的意义。保持自己的健康就是通过各种体育活动和心理调适,使自己的身心健康状况保持在完好的状态。在生理、心理机能出现不正常时,有请求医治的权利,使健康状况达到完好的状态或恢复到原有状态。这些权利的行使,不受任何人的干涉和强制。

健康维护权的另一项内容是,当自然人的健康权受到不法侵害时,受害人享有法律保护请求权。健康权是绝对权,权利主体以外的任何人,都是义务主体,负有不得侵害他人健康的法定义务。违反这一义务,侵害他人健康权,致他人健康状况受到损害,受害人有权依法请求加害人承担相应的民事责任,构成犯罪的,还应依法承担刑事责任。受害人行使这一权利,既可以直接向加害人请求,也可以向有关组织请求,还可以向人民法院起诉。

2、劳动能力的保?#23567;?#21033;用和发展权。劳动能力是?#22797;?#36896;物质财富和精神财富的能力,它是自然人脑力和体力的总和,是自然人健康权的一项基本人格利益。对于自己的劳动能力,所有的自然人?#21152;?#20445;?#23567;?#21033;用和发展的权利,当这些权利受到不法侵害时,受害人可以请求 1

康徳:《法的形而上学?#32602;?#21830;务印书馆 1991年版,第166页。

法律保护。

3、健康利益支配权。健康利益支配权是指自然人有权支配自己的健康利益,也就是说有权放弃健康或故意恶化自己的健康状况。在?#27515;?#30340;基本?#36182;?#35266;念中和传统民法理论上,都不承认这项权利。因为无论是放弃健康还是故意恶化健康状况,都是不文明的行为,不仅对权利人自己无益,更重要的是危及了文明社会的共同利益。因此,法律在原则上不承认健康利益的支配是有道理的。不仅如此,对故意恶化自己健康状况的行为(如吸毒)施行强制性治疗,对于拒绝接受治疗的其他患者包括自杀未遂导致残疾的人士,出于人道主义考虑,实施强制性治疗,法律不予禁止。但是,不能因此完全否定在?#25215;?#29305;殊场合中的健康利益支配权,例如,在舍己救人、见义勇为的情况下,应承认健康利益支配权。另外,在各项体育竞技活动中,也应承认健康利益支配权。实际上,体育界要求从事登?#20581;?#25331;击、赛车、漂流等危险?#38498;?#22823;的运动项目的人员,事前必须作出承?#25285;?#21363;当主办单位、运动场馆等负责安全设施的部门依法实施了一定保护措施后,运动员的健康受损,不追究他人的责任。这种承诺实际上就是健康利益支配权的行使。

三、身体权

身体权是自然人维护其身体完全并支配其肢体?#25512;?#20182;组织的人格权。它是自然人的基本人格权,表现为自然人对于物质性人格要素的不转让性支配权。身体权与所有权不同。所有权支配的是物,身体权支配的却是自身的物质性人格要素,它的客体,仍然是自然人的人格。身体权的内容包括以下几个方面:

1、身体完整保持权。身体权以自然人的身体及其利益为客体。身体是自然人享有法律人格的物质基础。生命的物?#35797;?#20307;是身体,离开了身体,生命就不存在,自然人的任何权利就无从谈起。因此,在身体权中,最重要的就是保?#21046;?#36523;体的完全性、完整性。任何破坏自然人身体完整性的行为,都构成对自然人身体权的侵害,权利主体有权请求司法机关给予保护。

2、对自己身体组成部分的肢体、器官?#25512;?#20182;组织的支配权。传统理论只承认自然人身体的完整性不得破?#25285;?#32780;不得将身体的组成部分转让。但是随着科学?#38469;?#30340;发展和现代法律伦理的进化,允许自然人将自己身体组成部分的血液、皮肤甚至个别器官转让给他人。这种转让,正体现了自然人对其身体组成部分的支配权。它表明,对于自然人的身体组成部分,只有自然人本人可以支配,其他任何人无权决定。如果有人违背自然人的意愿,强行索取,强行使用其身体组成部分,则构成对他人身体权的侵害。

需要指出,在我国传统民法理论与实务中,一般不承认身体权为独立的人格权,而是将其置于生命权或健康权之?#23567;?#20107;实上,对身体权的侵害有时可以通过保护生命权、健康权来救济。例如,对于侵害身体权的行为,如果造成了伤害后果,可以依照侵害健康权的行为处理;如果造成死亡后果,可以依照侵害生命权的行为处理。但如果这种侵害身体权的行为,即未造成伤害,也未造成死亡,民法则没有相应的保护措施。因此,对身体权的侵害,并不当然侵害健康权,例如非法剪人毛发、指?#20303;?#38750;法?#19981;?#20182;人身体但并未造成伤害等;同样,侵害健康权的行为并不当然侵害身体权,例如生产假冒伪劣?#31216;貳?#27745;?#31350;?#27668;、水源致人害病?#21462;?#22240;此我国行政法中规定了对殴打他人造成身体轻微伤害行为的行政制?#20040;?#26045;,刑法中规定了伤害他人身体行为的刑罚制?#20040;?#26045;。为建立健全人身权法律保护体系,使各种部门法在身体权保护制度上协调一致,应承认身体权是一项与生命权、健康权并存的人格权。

四、姓名权

姓名权是自然人决定、使用和依照规定改变自己姓名的权利。其内容包括以下几个方面:

1、姓名决定权。又称命名权,是指自然人决定自己姓名的权利。为自己命名,是自然人享有的基本人格权利。人不仅有权决定随父姓、母姓或采用他姓,有权决定自己的名字,





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