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民法总论试题123 - 下载本文

立依照特别法(如公司法)的规定设立;公益法人除有特别法外,一般依照民法的规定设立。(3)设立程序不同。营利法人的设立,除法律有特别规定外,一般毋须得到主管机关的许可;公益法人则必须得到主管机关的许可后才能设立。(4)法律形式不同。营利法人只能采取社团法人的形式,公益法人既可采取社团法人形式又可采取财团法人形式。(5)?#24418;?#33021;力不同。营利法人可以从事各种营利性事业,公益法人不能从事以向其成员分配营利为目的营利性事业,否则构成违法。

二、《民法通则》的分类

我国《民法通则》对法人的分类主要有以下几种: (一)企业法人

企业法人是指以营利为目的,独立从?#24459;?#21697;生产和经营活动的法人。其基本特征是?#28023;?)企业法人是以营利为目的法人。以营利为目的包含三方面的含义:一是企业法人应依法营业,只有通过合法的营业才能达到营利的目的。即企业法人应通过营业来营利,营业是手段,营利是目的。二是企业法人的经营活动具有连续性,而不具有一时性。只有通过连续的营业,其营利目的才能得到实现。三是企业法人以将其所获营利分配给出?#25910;?#20026;目的。一个非企业法人也可进行非营利性质的民事活动,例如,一个慈善性质的基金会,在将基金用于其目的之前,可以将基金存入银行获取利息,还可用于证券投资以期望拥有较高的收益。这些活动的目的是为了增加法人的财产,但这些财产却不能分配给其捐赠人,而必须用于章程规定的慈善目的。(2)企业法?#21496;?#26377;归自己所有或经营的独立财产。企业法人的财产与其出?#25910;?#30340;财产是彼此分离的。企业法人的独立财产是其独立进行生产经营和独立承担民事责任的基础。(3)企业法人是依核准登记程序成立的法人。企业法人是生产经营活动的主要参与者,为了规范经济秩序,企业法人的成立必须经过核准登记。

需要指出的是,根据?#38431;收?#27861;》第12条规定,?#25910;?#20225;业法人为省会城市的?#23454;?#23616;、?#25910;?#23616;、电信局以及?#23567;?#21439;、大型矿山、部?#25317;人?#22312;地设置的?#23454;?#23616;、电话局、长途电话局等,?#23454;?#25152;不具有法人资格。根据《铁路法》第72条规定,铁路运输企业法人为各铁路局和铁路分局,火车站不具有法人资格。根据《船空法》及有关规定,各航空公司为独立法人,各机场也为独立法人。根据《商业银行法》第22条规定,人民银行总行和各商业银行总行具有法人资格,各银行?#20013;小?#25903;行不具有法人资格。

根据《民法通则》的规定,企业法人可作以下分类?#28023;?)按照所有制性质和外资参与方式的不同,企业法人可以分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、私营企业法人、中外合资企业法人、中外合作企业法人、外资企业法人。在市场经济条件下,这种分类逐渐失去法律意义。(2)按照企业的组合形式的不同,企业法人可以分为公司企业法人和非公司企业法人。公司企业法人是指依照《公司法》成立的有限责任公司和股份有限公司,其权力机构、执行机构和监督机构是彼此独立、相互制约的;非公司企业法人是指不是依照《公司法》成立的企业法人,例如:依照《全民所有制企业法》成立的某工厂,其权力机构、执行机构是合一的。(?#24120;?#25353;照企业的行业性质的不同,企业法人可以分为工业企业法人、农业企业法人、金融企业法人等,这种分类在民法上不具有本质意义。

(二)机关法人

机关法人是指依法享有国家赋予的行政权力,并因行使职权需要而享有相应的民事权利能力和民事?#24418;?#33021;力的国?#19968;?#20851;。包括权力机关法人、行政机关法人、司法机关法人和军事机关法人。其基本特征是?#28023;?)机关代表国家从事各?#20013;?#25919;管理工作时,并不以法人的身份出现,它与有关社会组织或自然人之间是领?#21152;?#34987;领导或监督与被监督的关系。它在职权?#27573;?#20869;的一?#34892;形?#21450;其后果,?#21152;?#24402;属国家。(2)机关因行使职权的需要从事民事活动时,如购置办公用品、租用?#35838;?#25110;交通工具等,便是以法人的资格在进行活动,这时,它与其他当事人处于平等的法律地位。但机关不得从事与行使职权无关的商品经济活动,否则应视为

超越法人的民事权利能力,是违法?#24418;#?)机关法人的独立经费是由中央或地方财政拨款而来,它主要用于参加各项必要的民事活动。机关法人以自己的名义参加民事活动所产生的债务,应以其独立经费予以偿还,若债务超出其经费而另外需要抵补的,应由国家有关立法加?#21592;?#35777;。(4)国?#19968;?#20851;依照法律或行政命令成立,不需要进行核准登记程序,即可取得法人资格。

(三)、事业单位法人

事业单位法人是指从事非营利性的、社会各项公益事业的法人,包括从事文化教育、卫生、体育、新闻等单位。其基本特征是?#28023;?)不以营利为目的,而是以公益为目的。事业单位法人一般不参予商品生产经营活动,虽然有时也能取得一定利益,但其所取得的利益只能用于其目的事业,不能分配给出资人,属于辅助性质。根据法律和政策的规定,事业单位所取得的收入可以作为预算外资金留作自用。其它的独立经费主要来?#20174;?#22269;家的财政拨款,也可以通过集资入股或由集体出资等方式取得。事业单位以法人名义从事民事活动所产生的债务,应以它们的独立经费负清偿责任。(2)主要从事教育、文化、卫生、体育、新闻等公益事业活动。依照法律规定或行政命令组建的事业单位,从成立之日起即具有法人资格;由自然人或法人自愿组建的事业单位,应依法办理法人登记才能取得法人资格。

关于事业单位法人,在实务中有几个问题需要?#24471;鰨?#19968;是企业化管理或企业化经营的事业单位,即在经费上实行自收自支的单位,如城市规划设计院等,根据《企业法人登记管理条例》第28条规定,具备企业法人登记条件的,由该单位到工商行政管理部门进行登记,领取企业法人营业执照。这类事业单位法人应视为企业法人。二是领取企业法人营业执照的事业单位,如根据《出版管理条例》、《电影管理条例》规定,各出版社、电影制片、电影发?#23567;?#30005;影放?#36710;?#20301;均须向工商行政管理部门领取营业执照,这类事业单位传?#25104;?#37117;是典型的事业单位法人,但由于其越来越具有营利性的特点,将其视为企业法人更合理。三是民办非企业单位,具备法人条件的应视为事业单位法人。根据《民办非企业单位登记管理暂行条例》第2条规定,民办非企业单位是指企业、事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的、从事非营利性社会服务活动的社会组织。这类组织主要分布在教育、科?#23567;?#25991;化、卫生、体育、交通、信息咨询、知识产权、法律服务、社会福利事业及经济监督事业等领域,如民办大学、民办图书馆、民办康复中心、民办研究所、民办体育场?#21462;?(四)社会团体法人

社会团体法人是指由自然人或法人自愿组成,为实?#21482;?#21592;共同意愿,按照其章程开展活动的非营利性社会组织。其基本特征是?#28023;?)社会团体由自然人或法人自愿结合而成。根据《社会团体登记条例》的规定,社会团体必须有50个以上的个人会员,或者30个以上的单位会员,或者既有个人会员,又有单位会员时,会员总数有50个以上;(2)社会团体不得从事营利性经营活动。社会团体虽然可以收费或从事一些赚取利润的活动,但各?#21482;?#21160;所取得的财产只能用于其目的事业,不能分配给会员;(3)社会团体的财产和活动基金是由其参加会员出资或由国家资助的办法建立的,这些财产和基金属于社会团体所有,除依法规定的特别基金外,应以此担负其债务;(4)社会团体法?#21496;?#39035;制定章程,并经国家主管部门审核批?#21152;?#20197;登记后,才能在其核准登记的业务?#27573;?#21450;活动地区进行活动。

基金会法人是一种特殊的社会团体法人。根据《基金会管理办法》第2条规定,基金会是指对国内外社会团体和其他组织以及个人自愿捐赠的资金进行管理以资助推进科学研究、文化教育、社会福利和其他公益事业发展为宗旨的民间非营利性组织。其基本特征是?#28023;?)基金会的财产来?#20174;?#31038;会捐赠。由国?#20063;?#27454;建立的资助科学研究的基金会和其他各种专项基金管理组织,如国家自然科学基金委员会,不属于基金会范畴,其性质为事业单位法人,不为基金会法人。(2)基金会法人没有会员。基金会的设立人将财产转移给基金会后,并不成为基金会的成员,基金会成立后,为基金会捐赠财产的人,也非基金会的会员。基金

会的设立人可以是一人,也可以是多人。

区分企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人的意义在于?#28023;?)性质不同。企业法人以营利为目的,机关法人、事业单位法人和社会团体法人都不以营利为目的。(2)设立程序不同。企业法人的设立,必须经过审批登记或者核准登记;机关法人的设立,依法律或者行政命令,不需要登记;事业单位法人的设立,或依法律、行政命令组建,或依登记设立,社会团体法人的设立,必须经过登记。(3)、财产或经费来源不同。企业法人的财产来源或者是投?#25910;?#30340;财产,或者是营利形成的财产,或者是国家授予其经营管理的财产;机关法人的经费来?#20174;?#22269;家财政拨款;事业单位法人和社会团体法人的财产和经费来?#20174;?#22269;家财政拨款及自筹资金。

有学者认为,在法人分类问题上我国立法与大陆法系国家立法存在明显的不同。按照《民法通则》的规定,在我国法人分类采取四分法,学术界对此并未达成共识。现在看来,这?#21482;?#20998;有着很明显的缺陷。首先,这一划分没有充分体现民法的社会功能。由于《民法通则》的时代局限性,未能对潜藏于民事主体背后的私法性给予充分的认识。其次,这一划分有计划经济的痕迹?#20381;?#22411;不周延。《民法通则》中对法人分类的规定与当时的社会现状是相适应的,但现在已经不适应。在市场经济条件下,我们应当按照不同法人形态在市场规律及其自身进化规律的共同作用下所体现出的特征,对法人作出分类。然而,《民法通则》并没有采用财团的概念,这就限缩了法人制度的功能,同时又因基金会等财团法人形态?#36824;?#20837;社会团体法人而带来了理论上的混乱。再次,这一划分在体系上存在逻辑缺陷。这?#21482;?#20110;经济功利主义的分类方式忽视了法人自身发展规律在法人类型化过程中的意义。由于在每种分类内部的具体类型之间不具有共同的成立基础,致使法律无法完成对亚分类层面具体类型共同特征的二次抽象,而不得不通过特别立法作出?#24444;?#30340;规定。这反过来又使分类本身丧失了意义。例如,《民法通则》中的事业单位法人包含类型就过宽,其中既有国?#20063;?#27454;成立的兼有部?#20013;?#25919;职能的准公法人,又有依国家行政命令组建的公益法人,还有基于自然人、法人自愿组建并办理登记的法人等?#21462;?#36825;种分类使它们之间不具有再抽象的基础,所以法律又分别对其设立、组织机构、责任承担等事项作了规定。这既浪费了有限的立法?#35797;矗?#21448;造成了体系上的混乱。

因此,学者们认为应采用大陆法系的通行分类,即以公、私法人二元论为基础,以社团、财团两分法为主体,同时对社团法人辅之以营利、公益和中间法人的立法模式来全面重构我国的法人分类制?#21462;?#22312;新的架构下,原有四类法人将得到重新安置。机关法人和兼有行政管理职能的事业单位法人将被作为公法人归入政治生活领域。?#24444;?#20197;民事主体身份出现时,?#21152;?#31038;团法人中有关公益法人或中间法人的规定。其余法人类型原则上取得私法人主体资格。其中,企业法人、事业单位法人中实行企业化管理的法人以及在国家事业单位改革方案中剥离出的独立核算实体,将组成社团法人中的营利法人;非以公益为目的的事业单位法人和社会团体法人将组成社团法人中的中间法人;事业单位法人和社会团法人中以国?#19968;?#25320;的专用财产或以指定用途的捐助财产为成立基础且设有专门管理机构的法人将组成财团法人。1本书同意该观点。

第三节 法人的民事权利能力和民事?#24418;?#33021;力

一、 法人的民事权利能力

(一) 法人民事权利能力的概念

法人的民事权利能力是指法人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。它是由民法赋 1

马俊驹:《完善我国法人制度的几点建议》,2002年7月14日在经济法学研?#21482;?#26280;海峡两岸经济法学术讨论会上的发言。

予的一种能力。根据《民法通则》第36条的规定,法人的民事权利能力和民事?#24418;?#33021;力,从法人成立时产生,到法人终止时消失。 (二) 法人民事权利能力的特征

尽管法人和自然人一样具有民事权利能力,但法人的民事权利能力毕竟不同于自然人的民事权利能力。法人作为社会组织体,是按照其所担负的社会职能成立的,其活动?#27573;?#21508;不相同。因此,法人的民事权利能力具有特殊性,这种特殊?#21592;?#29616;在:

1、法人不得享有与自然人的人身不可分离的权利。法人是一个社会组织体,不是生命体,因此法人不能享有与生命密切相关的一些人身权内容。具体而言,以自然人的身体存在为前提的生命权、健?#31561;ā?#36523;体权、肖像权等,以自然人的身份利益为内容的亲权、?#36164;?#26435;、配?#26082;ǎ?#20197;及以身份关系为前提的继承权等权利法人不得享?#23567;?#21453;之,不以自然人身体和身份为前提的名称权、名誉权、受遗赠权等,法人可以享?#23567;?

2、法人的民事权利能力具有差异性。自然人的民事权利能力一律平等,不因自然人的?#21592;稹?#24180;龄、智力、健康状况等不同而有所区别。法人的民事权利能力则具有差异性,不同的法人,其民事权利能力的?#27573;?#26159;不同的。各类依法登记的法人应在核准登记的?#27573;?#20869;从事活动,享有相应的民事权利能力。而依法不需要办理法人登记的法人,则应严格按照法人成立的宗旨、活动?#27573;?#31561;享有相应的民事权利能力,如社会团体法人不能以营利为目的为社会提供服务活动。法人民事权利能力的差异性,并不影响不同法人在民事活动中的法律地位,各类法人在民事活动中的法律地位仍然是平等的。

3、法人的民事权利能力要受法人目的?#21335;?#21046;。法人的目的决定着法人的性质,也决定着法人享有民事权利和承担民事义务的?#27573;А?#36825;里所说的法人目的,应理解为法人性质所决定的目的,而不能理解为法人核准登记的经营?#27573;А?#27861;人民事权利能力受法人目的?#21335;?#21046;。法人目的以外的?#24418;?#26159;无效的。如机关法人是不以营利为目的的法人,若其从事以营利为目的生产经营活动就是无效的。

我国法人登记不登记法人的目的,而是登记法人的经营?#27573;А?#22240;此,有些学者认为,法人受经营?#27573;У南?#21046;就是对法人的民事权利能力?#21335;?#21046;。但近几年来多数学者认为,从保护交易安全出发,对法?#21496;?#33829;?#27573;У南?#21046;是对法人?#24418;?#33021;力?#21335;?#21046;,而非对法人权利能力?#21335;?#21046;。1

4、法人的民事权利能力依法受法律和行政命令?#21335;?#21046;。法人只能在法律或行政命令的?#27573;?#20869;,具有享有民事权利和承担民事义务的能力。

二、法人的民事?#24418;?#33021;力

(一)法人民事?#24418;?#33021;力的概念

法人的民事?#24418;?#33021;力是指法人以自己的?#24418;?#21462;得民事权利和承担民事义务的资格。与自然人的?#24418;?#33021;力相比,法人的民事?#24418;?#33021;力具有以下特点:

1、法人的民事行能力和民事权利能力同时产生和消灭。这是因为法人依法成立后便具有独立的人格、独立的能力。法人的民事?#24418;?#33021;力?#21152;?#27861;人成立,终于法人消灭,在法人存续期间始终存在。所以对于法人来?#25285;?#26377;民事权利能力就必然有民事?#24418;?#33021;力。二者同时产生,同时消灭。而自然人的民事?#24418;?#33021;力受其年龄、健康状况等因素的影响,有民事权利能力的人不一定有民事?#24418;?#33021;力,民事权利能力和民事?#24418;?#33021;力的产生在时间上有一定的差异。

2、法人的民事?#24418;?#33021;力和民事权利能力的?#27573;?#30456;同。法人的民事?#24418;?#33021;力的?#27573;?#21644;民事权利能力的?#27573;?#26159;一致的,法人的民事?#24418;?#33021;力的?#27573;В?#19981;能超出法人民事权利能力所限定的?#27573;А?

3、法人的民事?#24418;?#33021;力由法人的机关或代表来实现。法人机关或代表以自己的意思表 1

梁慧星著:《民法总论》,法律出版社1995年,第29页。

示,代表着法人的团体意志,他们根据法律、章程、条例而实施的民事?#24418;?#24212;认为是法人的?#24418;?#20854;法律后果由法人承担。

(二)法人民事?#24418;?#33021;力的?#27573;?

法人是一种社会组织,其民事?#24418;?#33021;力不可能受年龄、智力状况?#21335;?#21046;,但应受法?#21496;?#33829;?#27573;У南?#21046;。其理由是?#28023;?)保护发起人和投?#25910;?#30340;利益。设立特定法人的宗旨,体现了发起人和投?#25910;?#30340;意志和目的。例如,设立助学基金会,其目的是为了助学。如果让该基金会去经营,就可能使助学金丧失殆尽,这就可能会损害发起人或投?#25910;?#30340;利益。(2)维护正常的社会、经济程序。各类法人设立的目的不同,其所担负的社会功能也不同。法人超出其经营?#27573;В?#19981;利于经济生活的稳定。(3)确保交易安全。法人的独立财产制是实现法人责任的前提,而法人独立财产的数额是与法人民事?#24418;?#33021;力的?#27573;?#30456;适应的,因而法人在其经营?#27573;?#20869;进行民事活动,有利于保护与法人进行民事活动的当事人的利益,确保交易安全。

三、法人的民事责?#25991;?#21147;

(一)法人民事责?#25991;?#21147;的概念

法人的民事责?#25991;?#21147;是指法人对自己的?#31209;ㄐ形?#25215;担民事责任的能力或资格。关于法人有无民事责?#25991;?#21147;的问题,在传统民法中主要有二种观点:一是持法人拟制说和法人否认说的学者,认为法人无民事责?#25991;?#21147;;二是持法人实在说的学者认为法人有民事责?#25991;?#21147;。我国《民法通则》第37条规定,法人应能“独立承担民事责任?#20445;?#31532;43条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。第121条规定“国?#19968;?#20851;及其工作人员在执行职务中,侵犯公民、法人合法权益的,应当承担民事责任”。这些规定表明我国民法肯定了法人的民事责?#25991;?#21147;。

法人的民事责?#25991;?#21147;主要具有以下特点?#28023;?)法人的民事责?#25991;?#21147;和民事权利能力同时产生,同时消灭。二者是互相不可分割的统一体,共同存在于法人的存续期间。任何一个法人要有权利能力才能进行各项民事活动,要有责?#25991;?#21147;才能承担民事责任,保证民事活动的正常进?#23567;#?)法人的民事责?#25991;?#21147;的?#27573;?#21644;民事权利能力的?#27573;?#26159;一致的。从法人的民事责?#25991;?#21147;和民事权利能力所涉及的内容看,其责?#25991;?#21147;和权利能力是一致的,即法人有什么样的权利能力,就应有相应的责?#25991;?#21147;。

(二)法人民事责?#25991;?#21147;的确定标准

法?#21496;?#26377;民事责?#25991;?#21147;,但法人并非对其法定代表人和其他工作人员的一?#34892;形加?#25215;担民事责任。这就牵涉到法人民事责?#25991;?#21147;的确定标准问题。根据我国现有的民事立法,对法人民事责?#25991;?#21147;的确定标准,主要有以下几种学?#25285;?

1、经营活动说。《民法通则》第43条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”这一规定没有考虑法人工作人员的双重身份,如果法人的法定代表人或其他工作人员?#30475;?#22522;于个人意志和个人身份从事经营活动,就应属个人?#24418;?#24212;有个人承担民事责任,而不能由法人承担民事责任。

2、法人名义说。《最高人民法院关于贯彻执?#23567;?#20013;华人民共和国继承法?#31561;?#24178;问题的意见》第55条规定:“企业法人的法定代表人或其他工作人员,以法人的名义从事的经营活动,给他人造成经济损失的,企业法人应当承担民事责任”。第56条规定:“事业单位法人、社会团体法人的法定代表人或其他工作人员以法人名义进行业务活动,给他人造成经济损失的,比照《民法通则》第43条的规定,由事业单位法人、社会团体法人承担民事责任”。这一规定虽然考虑了法人的法定代表人及其工作人员的双重身份,但没有考虑到名义之下的实质内容。例如,法人的法定代表人或其他工作人员以法人的名义从事一些违反法人利益的非法经营活动,一概由法人承担民事责任,也显失公平。

3、执行职务说。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法?#31561;?#24178;问题的意见》第42条规定:“法人或其他组织的工作人员因职务?#24418;?#25110;者授权?#24418;?#21457;生的诉讼,该

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